什么是非法经营罪
没有执照,不等于构成非法经营罪。刑法只列了四项行为,而且都要求扰乱市场秩序、情节严重。第四项是兜底,不能用来装进一切「看起来不该做的生意」。
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
基本档是五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。罚金倍数是条文写明的。情节严重、情节特别严重的具体标准,许多行为另有司法解释,没有核对原文就不能写成统一数字。
作为聊城刑事辩护律师,李朋朋对聊城东昌府区、临清市、冠县、阳谷县、莘县、高唐县、茌平区、东阿县等各区县司法机关办理非法经营案件的实务尺度较为熟悉。聊城非法经营罪律师会先问指控落在四项中的哪一项。答不上来,就不讨论刑期。
四项不能互相借用
- 第一项:未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。普通商品不在这项里。
- 第二项:买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。
- 第三项:未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货、保险业务,或者非法从事资金支付结算业务。
- 第四项:其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这项必须有法律或司法解释的明文规定,不能用「无照」两个字填满。
有具体罪名时,不用本罪兜底
| 如果行为已经符合 | 应优先审查的方向 | 原因 |
|---|---|---|
| 开设赌场、聚众赌博 | 刑法第三百零三条 | 赌博类行为有独立罪名,非法经营第四项不能再重复包装 |
| 非法吸收公众存款、集资诈骗 | 对应金融犯罪条文 | 资金业务有专门构成要件 |
| 销售假冒注册商标的商品 | 第二百一十四条 | 商标犯罪不因同时无照就改成非法经营 |
第五年以下这一档也不等于都能缓刑。刑法第七十二条只适用于拘役和三年以下有期徒刑。本罪基本档是五年以下,实际判处超过三年的,不具备缓刑的刑期条件。聊城非法经营罪律师会把「法定最高刑」和「实际可能判处的刑期」分开说。
量刑、取保与案件咨询
关于取保候审。可能判处三年以下的,原则上可以申请。情节特别严重、法定刑在五年以上的,难度上升。
建议核对的文件:许可依据是哪一部法律或行政法规、指控对应四项中的哪一项、违法所得如何计算。没有许可依据的普通经营,不能被直接写成第一项。
常见问题
刑事辩护核心疑问解答
聊城非法经营罪一般判多久?
依照刑法第二百二十五条,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
没有营业执照就是非法经营罪吗?
不是。本罪只处罚条文列举的四项行为,并且要求扰乱市场秩序、情节严重。普通无照经营,如果不属于专营专卖、限制买卖物品,也不属于后三项,不能直接入罪。
第四项能不能单独用来定罪?
第四项是兜底。其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为,应当有法律或者司法解释的明文规定。没有明文规定的经营行为,不能用这一项填补。
帮别人做资金支付结算,算不算?
第三项包括未经国家有关主管部门批准,非法从事资金支付结算业务。是否属于这项,要看业务实质是不是支付结算,以及有没有法定的批准要求。不能把一切转账都写成非法经营。
和开设赌场怎么分?
以营利为目的聚众赌博、以赌博为业,或者开设赌场,刑法第三百零三条有独立罪名和法定刑。已经符合赌博犯罪的,不应再改用非法经营罪的兜底项。
五年以下是不是都能缓刑?
不是。缓刑适用于拘役和三年以下有期徒刑。本罪基本档最高可以到五年有期徒刑,只有实际判处拘役或者三年以下有期徒刑,才进入第七十二条的刑期条件。情节特别严重、处五年以上的,不具备这一条件。
违法所得的一倍到五倍怎么来的?
这是刑法第二百二十五条写明的罚金计算方法:并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。倍数以违法所得为基数,所得范围本身就要核对。
情节严重的金额标准是多少?
刑法没有给所有非法经营行为规定一个统一金额。不同行为的情节标准往往由相应司法解释规定。未核对该份司法解释原文的,不能写成统一入罪线。
能不能取保候审?
可能判处的刑罚在三年以下、社会危险性不大的,原则上可以申请取保候审。情节特别严重、可能判处五年以上有期徒刑的,难度更高。保证金没有统一固定数额。
聊城非法经营罪律师收费标准
律师收费根据案件阶段(侦查、审查起诉、审判)、涉案人数、案件复杂程度以及是否需要多次会见等因素综合确定。李朋朋律师严格遵守山东省律师服务收费标准,明码收费,不承诺案件结果。具体收费可来电沟通:189-6352-5564。
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